Introducción
El arte y el derecho son un par de términos que a primera vista apenas armonizan: mientras que el derecho defiende un conjunto de normas fijas y predecibles para resolver los conflictos de intereses de la forma más equilibrada pero precisa posible, el arte a menudo no quiere ser tan preciso. Esta tensión también ha dado lugar a un campo del derecho muy atractivo en este país que aborda las cuestiones prácticas y los problemas legales y fiscales resultantes.
Una delimitación precisa del derecho del arte en paradigmas jurídicos no puede tener éxito debido a las ricas facetas de esta disciplina. Cualquiera que lo intente olvidará sin duda muchas cosas. En general, sin embargo, el derecho del arte puede clasificarse tanto como un campo clásico del derecho como una cuestión genuinamente de derecho del arte. Como tema transversal, el derecho del arte en el sentido de derecho mercantil toca naturalmente el derecho de autor (ejemplos: la protección de los derechos de autor de los objetos de arte, el muy discutido derecho de reventa y la libertad de las imágenes de catálogo), el derecho fiscal (la valoración de los objetos de arte, las reclamaciones fiscales por actividades culturales), el derecho mercantil general (el derecho mercantil de las galerías) y las constelaciones conexas (el concepto de fondo de arte puede mencionarse aquí como palabra clave).
El derecho del arte en sentido estricto se encuentra sobre todo cuando la ley tiene que ocuparse de la dificilísima clasificación del arte, aunque el propio arte a veces no puede o no quiere hacerlo. Esto se refiere, por un lado, a cuestiones extremadamente delicadas como el examen de la autenticidad de un objeto de arte -y no sólo según los criterios de la historia del arte- y la atribución resultante (la llamada autentificación: valoración y peritaje). Por último, el robo de obras de arte durante la guerra, la época colonial y la persecución, o la falta de claridad en cuanto a la propiedad, dan lugar a acalorados debates, como quedó demostrado de forma impresionante con la restitución de la escena callejera de Berlín de Ernst Ludwig Kirchner del museo berlinés "Brücke".
Para no sobrepasar el alcance de esta presentación, permítanme escoger dos ejemplos clásicos de la gran cantidad de temas que se han insinuado. A continuación, hablaremos del airoso busto de Nefertiti, que seguro que conoce (en el contexto de las cuestiones relativas a la protección internacional de los bienes culturales), así como de la valoración de los objetos de arte de las colecciones privadas y de las empresas (para el ámbito de asesoramiento en materia de sucesión de bienes/derecho fiscal).
¿Debe Nefertiti volver a su casa en Egipto?
La Sala de Ámbar, el Tesoro de Príamo, los Mármoles de Elgin, ... - el recorrido del arte a través de las "transferencias irregulares de propiedad" recorren como un hilo la historia del mundo. La historia se repite una y otra vez: ¡Vae victis! Los estudiosos llaman a esto una "constante antropológica". En formas mucho más sutiles, los transportes artísticos, a menudo dudosos, en la época del imperialismo y del colonialismo, esperan ser reevaluados, si es que todavía se quiere hacer. En 1812, por ejemplo, Lord Elgin recibió permiso de un ocupante turco para retirar "algunas piedras" de la Acrópolis de Atenas. Un paseo por el Museo Británico demuestra que lo interpretó con bastante generosidad.
El caso de Nefertiti es (probablemente) también una cuestión de interpretación. Según la doctrina aplicable en Egipto en aquella época, un excavador podía obtener la propiedad de la mitad de los hallazgos obteniendo el consentimiento de la autoridad competente. El 20 de enero de 1913, Ludwig Borchardt extendió sus hallazgos con el fin de dividirlos y ocultó astutamente la bella Nefertiti entre antigüedades sin sentido. Contento por la indulgencia del funcionario egipcio, el mecenas judío James Simon transportó su Nefertiti a Berlín, donde no se expuso públicamente por primera vez hasta 1924 en la Isla de los Museos. Aunque Göring quería devolverlo a El Cairo en 1933, la palabra de poder de Hitler impidió esta petición. 70 años más tarde, Nefertiti fue colocada en un cadáver femenino desnudo perfectamente adaptado por artistas polacos en Berlín, lo que causó horror en Egipto (los opositores a la restitución ven esto como un signo de ignorancia).
Egipto sigue insistiendo hoy en que nunca emitió un permiso de exportación para Nefertiti y exige su devolución. Los conservadores de Berlín rechazan un préstamo a Egipto por motivos de conservación; ahora una comisión de expertos debe revisarlo. En principio, una reclamación para la devolución de Nefertiti estaría prescrita según la legislación alemana. Sólo después de la Segunda Guerra Mundial se adoptaron convenios internacionales sobre la restitución de los tesoros artísticos transferidos ilegalmente. Sin embargo, estos reglamentos no son retroactivos.
A los actuales propietarios les gusta argumentar que sólo el traslado a la "civilización" "salvó" los tesoros artísticos de su segura desaparición en el lugar. Sin embargo, según esta línea de argumentación, cualquier persona que disponga de los medios supuestamente mejores para la conservación o porque un acontecimiento posterior hubiera destruido el objeto de todos modos está autorizada a robar bienes culturales. ¿Cómo se puede saber eso?
Sólo por esta razón, lo que importa en el derecho internacional es si el propietario actual puede considerarse de mala fe y si el demandante ha hecho esfuerzos continuos para recuperar la propiedad. En el caso de Nefertiti, hay que responder afirmativamente a ambas cosas; por una vez, Alemania no está en el papel de víctima. Mientras uno se queja con razón de la actitud de bloqueo de Rusia o Polonia en el debate sobre el arte saqueado, se resiste a desprenderse de obras clave que llegaron aquí especialmente en la época del imperialismo. Sin embargo, los argumentos de cierre sólo pueden aceptarse si se aplican indistintamente a todos los robos de arte, ya se trate de arte saqueado o de tesoros artísticos de las antiguas colonias (o ni siquiera eso). Pero esto todavía está muy lejos.
La valoración de los objetos de arte
"Las cosas sólo tienen el valor que uno les da". No sabemos si Molière también tenía en mente el arte. Pero seguro que sabe por su propia experiencia cómo se valora el arte de forma diferente, con resultados a veces sorprendentes. Los factores decisivos son la calidad que revela el ojo del espectador, una procedencia impecable (algunas historias son más emocionantes que sus cuadros), la "frescura del mercado", el gusto contemporáneo, el "rendimiento" en el mercado y, por último, la autenticidad. En última instancia, la intuición, el corazón, la mente y la cartera deciden, según la mezcla personal. Aunque una obra de arte quiere parecer lo más insignificante posible ante el impuesto, no puede ser lo suficientemente cara cuando se vende. El precio de una obra de arte sólo puede ser el que se paga por ella en una situación concreta de adquisición. Esto demuestra que una valoración de las obras de arte sólo puede ser tan buena como los fundamentos y antecedentes que se tengan en cuenta en ella. Una valoración completa debe ser capaz de hacer justicia a las ocasiones clásicas de valoración (venta, caso de daños, pérdida, donación, herencia) sin saber exactamente lo que puede venir después.
Desde el punto de vista del empresario-patrón, lo anterior resulta nominalmente en los valores "más bajos" (impuestos/herencias), "medios" (seguros) y más altos (para la venta). En cambio, a los tasadores les gusta hablar sólo del valor de reposición. Sin embargo, lo decisivo es el valor justo de mercado, que es el único que interesa a las autoridades fiscales y que puede desviarse considerablemente del valor de reposición debido a las fluctuaciones de valor en el mercado. Por regla general, el valor justo de mercado se calcula a partir del precio de martillo en una subasta menos los honorarios auxiliares específicos de la casa de subastas (descuento) y un descuento de seguridad (para cuya determinación se requiere un conocimiento íntimo de las condiciones del mercado). Si no se dispone del precio de martillo, se pueden utilizar los precios de subastas comparables (por ejemplo, en artprice.com).
Si puede estar seguro de que sólo necesita la evaluación para una ocasión concreta, puede centrar tranquilamente su tarea en ello. Sin embargo, como se ha visto, esto casi nunca será así. El arte del tasador consiste siempre en hacer coincidir la(s) ocasión(es) de valoración con la calidad individual de la exposición (el llamado procedimiento de comparación), así como en hacer transparente el enfoque de valoración específico y su proceso asociado. Para el tratamiento fiscal, debe indicarse una fecha de valoración.
A la luz de estos criterios, una valoración puramente aseguradora no suele ser útil para otros fines (por ejemplo, la herencia o la enajenación). Tenga en cuenta también la evolución futura, ya que las autoridades siempre pedirán un dictamen pericial independiente debido a la jurisprudencia del Tribunal Fiscal Federal sobre el impuesto de sucesiones. Además, una colección sólo puede dividirse razonablemente en un testamento, por ejemplo, si se ha registrado completamente con un enfoque de valoración. Por último, la valoración es decisiva para los objetos de arte aportados a las empresas, para la creación de una fundación de arte y para la estructuración fiscalmente optimizada de la sucesión de activos.
Sin embargo, al final, ninguno de los valores mencionados puede superar el valor inmaterial, si no emocional (afecto), que usted - y sólo usted - tiene por su obra de arte y establece con su afecto. Este factor, que nunca se debe subestimar en el mercado del arte, no se lo puede quitar ningún tasador.
En conclusión
Como puede ver, el derecho del arte es un tema extremadamente apasionante e inspirador. En principio, los conocimientos especiales en materia de derecho del arte son siempre demandados cuando el arte constituye o va a constituir en el futuro un componente patrimonial no despreciable en la cartera del particular o de la empresa. El abogado experto en arte puede ofrecerle asistencia, en particular, en las áreas de sucesión de colecciones (como parte de la sucesión patrimonial global) y en la coordinación y apoyo de las actividades culturales en la empresa (por ejemplo, en las áreas de inversión en arte, fondos de arte y patrocinio de arte). Las cuestiones fiscales no deben descuidarse aquí y deben ser tratadas por profesionales especializados (contables/asesores fiscales). Por último, debe garantizarse una cooperación (rentable) con los historiadores del arte y los expertos en consultoría de arte (incluido el apoyo curatorial, la consultoría de colecciones) para proporcionar asesoramiento de una sola fuente.
Si estas líneas le han inspirado quizá a ampliar las actividades culturales en su empresa, el autor se alegrará. Los "veteranos" en el trato con el arte en las empresas saben de todos modos lo diversificadas y complejas que pueden llegar a ser algunas cuestiones.
El autor está siempre disponible para sus sugerencias, peticiones de debate y consultas.
Le deseo que siga disfrutando con el arte y espero haber contribuido un poco a ello con estas líneas.
Con saludos desde Múnich
Su Hannes Hartung